Allgemeine Geschäftsbedingungen

Stand: 1.11.2022

I. Allgemeines

Anwendungsbereich
1. Die vorliegenden Allgemeinen Geschäftsbedingungen («AGB») regeln die Geschäftsbeziehungen zwischen der UMB AG, Hinterbergstrasse 19, 6330 Cham (nachstehend „UMB“) und ihren Kunden. Sie sind anwendbar, sobald der Kunde Leistungen oder Produkte von UMB bezieht, und bilden einen integrierenden Bestandteil eines jeden Vertrags zwischen UMB und dem Kunden. Sie gelten auch für sämtliche zukünftigen Beziehungen zwischen den beiden Parteien, ohne dass dazu jedes Mal eine ausdrückliche Bestätigung notwendig wäre.
2. Der Kunde verzichtet ausdrücklich auf seine eigenen Allgemeinen Geschäftsbedingungen und akzeptiert vollumfänglich die vorliegenden AGB. Die Verwendung von eigenen Bestellscheinen durch den Kunden tut der vorliegenden Bestimmung keinen Abbruch, unabhängig von anders lautenden Bestimmungen auf dem besagten Bestellschein.
3. Abweichungen von diesen AGB sind nur gültig, wenn sie ausdrücklich schriftlich vereinbart werden. Änderungen dieser AGB durch UMB sind jederzeit möglich; die neue Fassung der AGB gilt für alle nach ihrem Inkrafttreten abgeschlossenen Verträge.
Vertragsstruktur und -abschluss
1. Der Vertrag zwischen UMB und ihren Kunden besteht aus einem Vertragsdokument und diesen AGB. Das Vertragsdokument kann ein vom Kunden angenommenes Angebot oder ein schriftlicher Vertrag im eigentlichen Sinn sein. Es enthält die kommerziellen und technischen Spezifikationen.
2. Der Vertrag zwischen UMB und dem Kunden wird geschlossen durch die Annahme des von UMB erstellten Angebots durch den Kunden oder durch beidseitige Unterzeichnung eines separaten schriftlichen Vertragsdokuments. Die Annahme des Angebots kann auch durch konkludentes Handeln erfolgen, namentlich indem der Kunde die Leistungen von UMB entgegennimmt oder nutzt.
3. Soweit nicht anders angegeben, sind Angebote von UMB während 30 Tagen gültig.

II. Leistungen, Mitwirkungspflichten und Vergütung

Umfang der Leistung
1. UMB erbringt die im Vertragsdokument beschriebenen Leistungen. Im Vertragsdokument nicht explizit aufgeführte Leistungen sind im Leistungsumfang nicht enthalten und werden separat nach Aufwand verrechnet. Die zum Angebot gehörenden Unterlagen (Abbildungen, Prospekte, etc.) sind nur relevant, wenn sie von UMB ausdrücklich als verbindlich bezeichnet werden.
2. UMB wird ihre vertraglichen Pflichten sorgfältig und fachmännisch gemäss der vertraglichen Leistungsbeschreibung erfüllen. UMB darf Subunternehmer beiziehen, bleibt aber gegenüber dem Kunden für das Erbringen der Leistungen vollumfänglich verantwortlich.
3. Terminangaben für Lieferung, Installation und Inbetriebnahme sind ohne ausdrückliche Zusicherung Richtwerte und nicht verbindlich.
Allgemeine Mitwirkungspflichten des Kunden
1. Der Kunde stellt sicher, dass alle erforderlichen Mitwirkungspflichten rechtzeitig, im erforderlichen Umfang und für UMB unentgeltlich erbracht werden.
2. Der Kunde gibt UMB rechtzeitig alle für die Vertragserfüllung erforderlichen Vorgaben bekannt. Er stellt UMB die für die Erbringung der Dienstleistung erforderlichen Büroräume und Maschinen sowie kompetente Ansprechpartner zur Verfügung. Falls nicht UMB ausdrücklich mit der Datensicherung (Backup) beauftragt wurde, liegt diese in der alleinigen Verantwortung des Kunden.
3. Allfällige weitere Mitwirkungspflichten des Kunden werden im Vertragsdokument näher umschrieben.
4. Erbringt der Kunde eine erforderliche Mitwirkungspflicht nicht, nicht rechtzeitig oder nicht in der vereinbarten Weise, so ist der Kunde von UMB abzumahnen. Die aus der Verletzung der Mitwirkungspflicht entstehenden Folgen (z.B. Verzögerungen, Mehraufwände usw.) sind vom Kunden zu tragen.
Vergütung
1. Der Kunde verpflichtet sich, für die Leistungen von UMB die im Vertragsdokument festgelegte Vergütung zu bezahlen. Die Vergütung versteht sich exklusive MwSt.
2. Die Vergütungen und die Stundensätze unterliegen automatisch der Anpassung an die Teuerung gemäss Landesindex der Konsumentenpreise des Bundesamts für Statistik. Die Gebühren werden jeweils per 1. Januar angepasst, basierend auf dem Indexstand des vorangehenden Novembers verglichen mit dem Stand im selben Monat im Vorjahr. Auf die Preisgestaltung der Hersteller, Lieferanten und Drittanbieter hat die UMB keinen Einfluss.
3. Bei ausserordentlichen Veränderungen in der Kostenstruktur ist die UMB berechtigt, die Vergütung ausserhalb der oben beschriebenen Anpassung zu erhöhen. Solche Erhöhungen müssen mindestens einen Monat vor Beginn der neuen Laufzeit angekündigt werden. Ist der Kunde mit dieser Erhöhung nicht einverstanden, hat er das Recht, den Vertrag innert zehn Tagen ab Erhalt der Erhöhungsmitteilung auf das ordentliche Ablaufdatum hin zu kündigen. Unterlässt er dies, akzeptiert er die Änderungen.
4. Rechnungen sind innerhalb von 10 Tagen nach Rechnungsdatum ohne Abzug zur Zahlung fällig. Mit unbenutztem Ablauf der Zahlungsfrist bzw. des Fälligkeitstermins kommt der Kunde automatisch in Verzug, ohne dass eine Mahnung seitens UMB erforderlich wäre. Eine verspätete Zahlung ist mit fünf Prozent (5%) jährlich zu verzinsen.
5. Ist der Kunde mit der Zahlung von Rechnungen in Verzug, kann UMB ihre Lieferungen einstellen, bis sämtliche offenen Beträge beglichen sind.
6. Eine Verrechnung durch den Kunden ist nur mit von UMB schriftlich anerkannten oder rechtskräftig festgestellten Ansprüchen zulässig.
Immaterialgüterrechte
1. Die Rechte an den bei der Vertragserfüllung entstandenen Arbeitsergebnissen stehen UMB zu. Der Kunde erhält an diesen Arbeitsergebnissen ein zeitlich und örtlich unbeschränktes, nicht exklusives Nutzungs- und Verwertungsrecht.
2. Vorbestehende Immaterialgüterrechte verbleiben bei UMB oder dem dritten Rechtsinhaber. Bei Immaterialgüterrechten Dritter, insbesondere bei Softwarelizenzen von Drittherstellern, anerkennt der Kunde die Nutzungs- und Lizenzbedingungen dieser Dritten; UMB lässt dem Kunden diese Nutzungs- und Lizenzbedingungen zur Information zukommen.

III. Gewährleistungen und Leistungsstörungen

Verzug
1. Ist die Nichteinhaltung eines verbindlichen Termins auf Hindernisse zurückzuführen, die UMB nicht zu vertreten hat, so wird die Frist angemessen verlängert.
2. Ist die Nichteinhaltung eines verbindlichen Termins von UMB zu vertreten, setzt der Kunde UMB zunächst eine angemessene Nachfrist von mindestens 10 Arbeitstagen zur nachträglichen Erfüllung an. Wird die Nachfrist ebenfalls nicht eingehalten, kann der Kunde auf der Vertragserfüllung beharren und weitere Nachfristen zur nachträglichen Erfüllung setzen oder, wenn UMB insgesamt mehr als 40 Arbeitstage im Verzug ist, vom Vertrag zurücktreten. Diejenigen Leistungen (oder Teile davon), die bereits vertragsgemäss erbracht wurden und vom Kunden als solche in objektiv technisch und kommerziell zumutbarer Weise verwendet werden können, werden vergütet. Ein etwaiger Vertragsrücktritt berührt diese Leistungen nicht; für sie gelten die entsprechenden Vertragsbestimmungen weiter.
Sachgewährleistung und Mängelrechte
a) Drittprodukte
1. Für Drittprodukte (sämtliche Hardware sowie Drittsoftware, die von UMB separat oder in ihre eigenen Leistungen bzw. Produkte integriert geliefert wird), richtet sich die Gewährleistung ausschliesslich nach den von den jeweiligen Herstellern/Lieferanten bzw. Lizenzgebern gewährten Garantien. Dies gilt für den Leistungsumfang, die Garantiedauer, die Voraussetzungen der Geltendmachung der Garantie und alle anderen Rechte des Kunden.
2. Gegenüber UMB bestehen diese Gewährleistungsrechte für Drittprodukte ausschliesslich darin, dass UMB die Gewährleistung gegenüber dem Hersteller/Lieferanten bzw. Lizenzgeber im Namen des Kunden einfordert. Kommt der Hersteller/Lieferant bzw. Lizenzgeber seiner Gewährleistungspflicht nicht freiwillig nach, so tritt UMB die Gewährleistungsrechte zur rechtlichen Durchsetzung an den Kunden ab.
3. UMB garantiert, dass ihre Produkte und Leistungen bei vertragsgemässem Einsatz die zugesicherten Eigenschaften aufweisen und nicht mit Mängeln behaftet sind, die ihre Tauglichkeit aufheben oder erheblich einschränken.
4. Liegt ein Mangel vor, kann der Kunde nach Wahl der UMB zunächst nur Nachbesserung oder Ersatzlieferung verlangen.
5. Schlagen zwei Nachbesserungsversuche oder Ersatzlieferungen wegen desselben Mangels fehl, kann der Kunde:
  1. weiterhin Erfüllung verlangen, oder
  2. eine angemessene Preisminderung verlangen, oder
  3. wenn ein erheblicher Mangel gemäss Ziffer 8.6 vorliegt, vom Vertrag zurücktreten.
6. Erhebliche Mängel liegen vor, wenn die Produkte bei vertragsgemässem Einsatz die zugesicherten Eigenschaften nicht aufweisen oder derart mit Mängeln behaftet sind, dass sie für den Kunden unbrauchbar sind.
7. Die Gewährleistung entfällt, wenn der Kunde die Hard- oder Software selbst ändert oder durch Dritte ändern lässt und nicht nachweisen kann, dass die gerügten Mängel weder insgesamt noch teilweise durch solche Änderungen verursacht worden sind und dass die Mängelbeseitigung durch die Änderungen nicht erschwert wird. Ausserdem entfällt die Gewährleistung, soweit der Kunde seine Mitwirkungsobliegenheiten gemäss Ziffer 4 nicht ordnungsgemäss erfüllt.
8. Mängelrügen sind schriftlich innert der in Ziffer 11 für Kauf- bzw. Ziffer 12 für Werkverträge genannten Rügefristen mit einer nachvollziehbaren Schilderung der Fehlersymptome zu erheben. Die Mängelansprüche des Kunden entfallen, soweit ein Mangel nicht fristgerecht gerügt wird.
9. Die Mängelrechte des Kunden verjähren innert sechs Monaten ab Abnahme der Leistungen oder der Installation bzw. der Entgegennahme durch den Kunden, wenn auf die Installation verzichtet worden ist.
10. Alle vorstehend nicht ausdrücklich aufgeführten Gewährleistungen und Mängelrechte sind, soweit gesetzlich zulässig, wegbedungen.
Rechtsgewährleistung
1. UMB leistet Gewähr dafür, dass sie mit ihren Produkten und Leistungen keine Schutzrechte Dritter verletzt.
2. Sofern ein Produkt bzw. eine Leistung oder ein Teil davon Gegenstand einer Klage wegen Verletzung von gewerblichen Schutzrechten ist oder nach Meinung von UMB werden könnte, kann UMB dem Kunden nach ihrer Wahl entweder das Recht verschaffen, den Gegenstand frei von jeder Haftung wegen Verletzung gewerblicher Schutzrechte zu benutzen, das Produkt durch ein anderes ersetzen, welches die wesentlichen vertraglichen Eigenschaften erfüllt, das Produkt so abändern, dass es keine Immaterialgüterrechte mehr verletzt, oder, falls keine der vorstehenden Möglichkeiten mit wirtschaftlich vernünftigem Aufwand realisierbar sind, das Produkt zurücknehmen und den Kaufpreis abzüglich der Amortisation auf Basis einer fünfjährigen linearen Abschreibung zurückerstatten.
3. Sollten Dritte gegen den Kunden wegen Verletzung angeblich ihnen gehörender Schutzrechte Ansprüche geltend machen, wird UMB auf eigene Kosten die Verteidigung führen und allfällige dem Kunden durch rechtskräftiges Gerichtsurteil auferlegte Kosten und Schadenersatzleistungen übernehmen, wenn der Kunde (i) UMB sofort schriftlich über den erhobenen Anspruch unterrichtet und (ii) UMB zur Führung der Verteidigung, einschliesslich Abschluss eines Vergleiches, ermächtigt und dabei in angemessenem und zumutbarem Umfang unterstützt und (iii) sich der Anspruch des Dritten darauf stützt, der bestimmungsgemässe Gebrauch des unveränderten Produktes bzw. der Leistung verletze ein in der Schweiz bestehendes Schutzrecht oder stelle unlauteren Wettbewerb dar.
Haftung
1. UMB haftet für schuldhaft verursachte direkte Schäden, welche dem Kunden im Zusammenhang mit der vertraglich vereinbarten Leistungserfüllung entstanden sind. Die Haftung für indirekte Schäden und Folgeschäden wie namentlich entgangenen Gewinn, Mehraufwendungen, zusätzliche Personalkosten, nicht realisierte Einsparungen, Ansprüche Dritter oder Datenverlust, etc., wird ausgeschlossen.
2. UMB haftet nicht für Schäden, die auf Softwarefehler von nicht durch UMB hergestellter Software zurückzuführen sind. Ebenso haftet UMB nicht für durch Schadsoftware wie Computerviren oder durch Cyberangriffe verursachte Schäden, sofern UMB in ihrem Verantwortungsbereich die nach dem Stand der Technik angemessenen Schutzmassnahmen zu deren Abwehr getroffen hatte.
3. Die Haftung ist auf den tatsächlich eingetretenen Schaden, maximal jedoch auf den Betrag der jährlichen Vergütung unter dem betroffenen Vertrag beschränkt.
4. Die Haftungsbeschränkungen in dieser Ziffer 10 gelten nicht für Personenschäden und nicht, soweit UMB vorsätzlich oder grobfahrlässig gehandelt hat oder soweit zwingende gesetzliche Bestimmungen entgegenstehen.

IV. Besondere Bestimmungen für einzelne Vertragstypen

Besondere Bestimmungen für die Lieferung von Waren und Lizenzen
1. Die Bestimmungen dieser Ziffer sind anwendbar, wenn UMB dem Kunden gestützt auf einen Kaufvertrag Waren oder Lizenzen liefert.
2. Ohne ausdrückliche Vereinbarung gehört die Installation nicht zum Leistungsumfang.
3. Der Kunde prüft den Kaufgegenstand innert 10 Tagen nach der Ablieferung. Bei Installation durch UMB beginnt die Frist erst mit erfolgter Installation. Der Kunde zeigt UMB die festgestellten Mängel innert dieser Frist schriftlich an.
4. Mängel, welche bei der Prüfung trotz angemessener Sorgfalt nicht erkennbar waren, müssen nach ihrer Entdeckung UMB innert 10 Tagen schriftlich angezeigt werden.
5. Liegt ein Mangel vor, kann der Kunde seine Mängelrechte gemäss Ziffer 8 geltend machen.
6. Der Umfang der zulässigen Nutzung von Software richtet sich nach den Lizenzbestimmungen des Softwareherstellers.
Besondere Bestimmungen für die Erstellung von Werken
1. Im Falle von werkvertraglichen Leistungen durch UMB erfolgt vor der Abnahme eine gemeinsame Prüfung.
2. UMB lädt den Kunden rechtzeitig zur Prüfung ein, indem sie ihm die Abnahmebereitschaft anzeigt. Über die Prüfung und deren Ergebnis wird ein Protokoll erstellt, das beide Parteien unterzeichnen. Im vertraglichen Rahmen sind auch Teilabnahmen möglich. Falls nichts anderes vereinbart ist, hat die Abnahme innert 10 Tagen nach der Anzeige der Abnahmebereitschaft durch UMB zu erfolgen. Wird die Abnahme durch den Kunden über diese Frist hinaus verzögert und werden innert der Frist keine Mängel schriftlich gerügt, so gilt die Abnahme als erfolgt. Ebenso gilt die Abnahme als erfolgt, wenn der Kunde den operativen Betrieb aufnimmt oder Änderungen an gelieferten Produkten vornimmt.
3. Zeigen sich bei der Prüfung unerhebliche Mängel, so findet die Abnahme gleichwohl mit Abschluss der Prüfung statt. UMB behebt die festgestellten Mängel und gibt deren Behebung dem Kunden bekannt.
4. Zeigen sich bei der Prüfung erhebliche Mängel im Sinne von Ziffer 8.6, so wird die Abnahme zurückgestellt. UMB behebt die festgestellten Mängel und lädt den Kunden zu einer neuen Prüfung ein. Kann die Abnahme ein zweites Mal wegen dem gleichen Mangel nicht stattfinden, kann der Kunde seine Mängelrechte gemäss Ziffer 8.5 (weiterhin Erfüllung, Minderung oder, bei Vorliegen erheblicher Mängel, Rücktritt vom Vertrag) geltend machen.
5. Mängel, welche bei der Abnahme trotz angemessener Sorgfalt nicht erkennbar waren, müssen nach ihrer Entdeckung UMB innert 10 Tagen schriftlich angezeigt werden.
Besondere Bestimmungen für Supportleistungen
1. Die Bestimmungen dieser Ziffer kommen zur Anwendung, wenn UMB Supportleistungen für den Kunden erbringt.
2. UMB erbringt die Supportleistungen mit der gehörigen Sorgfalt. UMB kann jedoch nicht garantieren, dass die unterstützten Produkte ununterbrochen und fehlerfrei eingesetzt werden können.
3. Sämtliche Wartungsverträge mit Dritten für die Hard- und Software des Kunden gehen zu dessen Lasten.
4. Die Supportleistungen werden von UMB während der Supportzeit erbracht. Soweit nichts Abweichendes vereinbart wird, gilt als Supportzeit die Zeit von Montag bis Freitag von 08.00 – 12.00 und 13.00 – 17.00 Uhr (ohne allgemeine Sonn- und Feiertage am Ort der Niederlassung von UMB). Auf Wunsch des Kunden und gegen einen Zuschlag zu den normalen Ansätzen beginnt UMB mit ihren Leistungen auch ausserhalb der Supportzeit oder führt angefangene Arbeiten fort. Die Zuschläge sind wie folgt definiert:
  1. Montag bis Freitag, 23.00 bis 07.00 Uhr: 50%;
  2. Wochenende / Feiertage, 00.00 bis 24.00 Uhr: 100%.
Besondere Bestimmungen für Microsoft-Onlinedienste
1. Die Bestimmungen dieser Ziffer kommen zur Anwendung, wenn Microsoft-Onlinedienste Teil des Leistungsumfangs sind.
2. Mit der Nutzung von Microsoft-Onlinediensten wie Office 365 oder Microsoft-Azure erklärt sich der Kunde mit dem Microsoft-Kundenvertrag https://www.microsoft.com/licensing/docs/customeragreement einverstanden.
Besondere Bestimmungen für Leistungen im Bereich der IT-Sicherheit
1. Leistungen im Bereich der IT-Sicherheit erbringt UMB mit aller gebotenen Sorgfalt und unter Einsatz von dem Stand der Technik entsprechenden Werkzeugen. Angesichts der Anzahl, der technischen Möglichkeiten und der kriminellen Energie potenzieller Angreifer sowie der diversen ausserhalb der IT liegenden Schwachstellen (z.B. durch Phishing getäuschte Mitarbeiter des Kunden) kann aber auch mit hochentwickelten Sicherheitsmassnahmen nicht ausgeschlossen werden, dass IT-Sicherheitsvorfälle vorkommen, die gegebenenfalls weitreichende Konsequenzen haben können (z.B. Datenverlust, Betriebsunterbruch).
2. Durch die Nutzung der IT-Sicherheitsleistungen von UMB kann daher das Risiko eines IT-Sicherheitsvorfalls signifikant reduziert werden, UMB kann jedoch nicht gewährleisten, dass alle Schwachstellen, Konformitätsprobleme oder Verwundbarkeiten aufgedeckt werden, dass IT-Sicherheitsvorfälle komplett vermieden werden können, dass sie sofort entdeckt werden und dass auftretende Fälle harmlos verlaufen. Der Kunde anerkennt dementsprechend ausdrücklich, dass von UMB im Rahmen von IT-Sicherheitsleistungen kein bestimmter Erfolg, sondern nur ein sorgfältiges Tätigwerden geschuldet ist.
3. Der Kunde sichert zu und gewährleistet, dass er über die erforderlichen Rechte, Zustimmungen und Befugnisse verfügt, um die IT- Sicherheitsleistungen von UMB zu nutzen. Soweit dies aufgrund von gesetzlichen Anforderungen oder unter vom Kunden abgeschlossenen Verträgen erforderlich ist, ist der Kunde insbesondere verpflichtet, von seinen IT-Dienstleistern und Geschäftspartnern sowie von den betroffenen natürlichen Personen Zustimmungen einzuholen, mit denen diese akzeptieren, dass UMB Sicherheitstests, die ihre Systeme und/oder Daten betreffen, durchführt (wozu auch Techniken gehören können wie z.B. Netzwerk-Probing, Port-Scanning, Penetrationstests, Konfigurations-Audits, Brute-Force-Angriffe und dergleichen, jedoch nicht, ausser mit vorheriger schriftlicher Genehmigung des Kunden, Distributed-Denial-of-Service (DDoS)-Angriffe).

V. Verschiedenes

Geheimhaltung
Salvatorische Klausel
Schriftform
Anwendbares Recht und Gerichtsstand
1. Der Vertrag untersteht schweizerischem materiellem Recht.
2. Die Bestimmungen des Wiener Kaufrechtes (Übereinkommen der Vereinigten Nationen über Verträge über den internationalen Warenkauf, abgeschlossen in Wien am 11.04.1980) werden wegbedungen.
3. Ausschliesslicher Gerichtsstand ist der Sitz von UMB.